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  天地之中商标异议答辩(抗辩世界遗产)  
更新时间:2013-5-6 16:59:05  点击率:3466     
 
    本案中,异议人在登封市人民政府的大力支持下,引用世界文化遗产“登封天地之中历史建筑群”的关联利益,提出答辩人注册的“天地之中”商标不应予以核准注册。答辩人委托我司代理此案,对此,我司经过事实调查分析,运用法学理论从多个角度依法论述,最终获得商标局全案支持。
 
商标异议答辩书

 (当事人基本情况略)

 

国家工商行政管理总局商标局:

贵局201123988DS号《商标异议答辩通知书》、异议书副本和相关证据材料已收悉,现委托郑州思坦德商标事务所有限公司依法答辩。

异议人提出了“地理标志保护”、“恶意抢注”、“在先权利”、“不良影响”4方面异议理由,这些理由均产生于“登封天地之中历史建筑群被列入《世界遗产名录》”。

答辩人认为:①“天地之中”没有作为地理标志在先申请,也没有证据证明在先具备集体商标或证明商标的技术、成员、管理规则等法定条件,即没有作为地理标志在先使用,不是商标法规定的地理标志;②引证商标在先使用和知名度证据不足,不能充分证明答辩人明知引证商标;③异议人主张“在先权利”指向了商标权,于法有悖,且没有证据证明异议人享有其它在先权利;④由于证据不足,“登封天地之中历史建筑群被列入《世界遗产名录》”不能被认定为“法律事实”,无从谈及“不良影响”,更重要的是,按照一般公众的认知能力,“天地之中”有诸多含义,人们通常使用在口语、歌曲中,异议人不能证明被异议商标的使用易产生不良影响。

综上,异议人提供的证据不足,其要求保护的利益不能被法律认可和保护,恳请贵局依法裁定异议理由不成立,对被异议商标予以核准注册。

 

一、“天地之中”没有作为地理标志在先申请,没有作为集体商标或证明商标在先使用,不是商标法规定的地理标志。被异议商标没有违反《商标法》第16条。

地理标志要想通过商标权保护,必须遵照《商标法》实施“在先申请原则”与“在先使用原则”相结合,但“天地之中”没有在先申请,也没有做为集体商标或证明商标在先使用。

①“天地之中”没有在先申请为集体商标或证明商标。

《商标法实施条例》第6条规定:“商标法第十六条规定的地理标志,可以依照商标法和本条例的规定,作为证明商标或者集体商标申请注册。”

《商标审查及审理标准》第6部分第2条第3款规定:“集体商标、证明商标不得违反《商标法》第十条第一款、第十一条、第二十八条和第二十九条规定的审查,适用本标准第一部分、第二部分和第三部分的规定。”

《商标法》第29条:“两个或者两个以上的商标注册申请人,在同一种商品或者类似商品上,以相同或者近似的商标申请注册的,初步审定并公告申请在先的商标;同一天申请的,初步审定并公告使用在先的商标,驳回其他人的申请,不予公告。”

根据上述规定,《商标法》是以注册证明商标或集体商标的方式来保护地理标志的,并与普通商标一样适用“在先申请原则”。但异议人没有举证证明“天地之中”在先申请,不能阻止被异议商标的核准注册。

 

②“天地之中”没有申请地理标志产品保护。

国家质量监督检验检疫总局令第78号《地理标志产品保护规定》第5条规定:“申请地理标志产品保护,应依照本规定经审核批准。”

农业部令第 11 号《农产品地理标志管理办法》第3条规定:“国家对农产品地理标志实行登记制度。经登记的农产品地理标志受法律保护。”

根据上述规定,除向工商总局申请外,还可以向质监总局或农业部申请地理标志产品保护,并且只有经过审核批准,才受法律保护。不受法律保护的“利益”不是权利,异议人没有举证证明“天地之中”在先被质监总局或农业部批准或登记为地理标志,因此,异议人没有权利凭借地理标志阻止被异议商标的核准注册。

 

③“天地之中”没有作为集体商标或证明商标在先使用。

《集体商标、证明商标注册和管理办法》第2条规定:“集体商标、证明商标的注册和管理,依照商标法、《中华人民共和国商标法实施条例》和本办法的有关规定进行。”

根据上述规定,集体商标或证明商标的使用,必须有商标使用管理规则、该集体组织成员的详细名称和地址、专业技术人员和专业检测设备、地理标志所标示的商品或服务,等。

没有证据证明“天地之中”在先具备了使用管理规则、组织成员、技术人员等必要管理条件,因此,应视为“天地之中”没有作为地理标志在先使用。

 

综上所述,任何一件集体商标、证明商标、产品地理标志的审核均有严格的审查及管理制度,任何名号在依法使用或批准之前都不能叫“地理标志”。“天地之中”即没有作为集体商标或证明商标在先使用,也未在先申请,不属于《商标法》第16条规定的地理标志,因此,被异议商标没有违反《商标法》第16条。

 

二、引证商标在先使用和知名度证据不足,不能充分证明答辩人明知引证商标。恶意抢注的异议理由不成立。

《商标法》第31条规定:“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”

《商标法实施条例》第22条第3款规定:“当事人需要在提出异议申请或者答辩后补充有关证据材料的,应当在申请书或者答辩书中声明,并自提交申请书或者答辩书之日起3个月内提交;期满未提交的,视为当事人放弃补充有关证据材料。”

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第10条规定:“当事人向人民法院提供证据,应当提供原件或者原物。”

根据上述规定,异议人须在规定时间内提供证据原件,证明引证商标最早使用时间、服务区域、知名度大小等实际使用情况,以及是否足以使答辩人明知引证商标。

异议人提供的6组证据均是复印件,不但没有说明不能提供原件的正当理由,不能作为认定事实的依据,而且还存在以下问题:

异议人提供的证据1内容是登封市人民政府的函、《证明》。该政府无权审批世界遗产,无权代表联合国教科文组织宣布申遗成功,所以该政府言词不能确凿证明申遗的最终结果;另外,其作为异议人的委托人,系民事主体,答辩人没有义务遵守其言词,不能凭此驳回被异议商标;并且,其与本案有直接利害关系,没有其它有效证据与其言词印证,无法证明引证商标的知名度及在先使用情况。理由如下:

其一,根据《民法通则》第5章第3节规定,知识产权属于民事权利,所以登封市人民政府委托异议人进行知识产权保护,是对民事权利的处分,属于民事行为,其身份是民事主体,因此,登封市政府的《委托声明》没有强制力和公信力,答辩人没有义务遵守。并且,登封市政府的委托在后(201156),被异议商标申请在先(201084),《委托声明》与本案没有关联性。

其二,《民法通则》第3条规定:“当事人在民事活动中的地位平等”,登封市政府作为本案异议人的知识产权委托人,与本案具有直接利害关系,并且其一切材料系为自己主张民事权利,其材料不应作为“证人证言”使用。

其三,登封市人民政府登政函[2011]8号函第1页正文第3自然段写道:“为把登封天地之中历史建筑群申报成为世界文化遗产,河南省、郑州市及登封市历时11年······”,易使人理解为“天地之中”已使用了11年,但是:

20060816,郑政文[2006]141号《郑州市人民政府关于成立嵩山古建筑群申报世界文化遗产委员会的通知》决定,成立“嵩山古建筑群申报世界文化遗产委员会”。

200711,郑州市人民政府公布实施《郑州市嵩山古建筑群保护管理规定》。

200811,郑州市人大常委会通过、河南省人大常委会批准实施的《郑州市嵩山历史建筑群保护管理条例》第2条规定:“本条例所称嵩山历史建筑群,包括登封市行政区域内的太室阙和中岳庙、少室阙、启母阙、嵩岳寺塔、少林寺建筑群(常住院、初祖庵、塔林)、会善寺、嵩阳书院、观星台等被确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的历史建筑。”

200969,经国务院同意,国家住房和城乡建设部批准实施的《嵩山风景名胜区总体规划(2009-2025年)》对登封境内的文物规定了保护措施和规划,该规划依据的法律法规中包括《郑州市嵩山历史建筑群保护管理条例》,整个规划没有提到“天地之中”。

2010311,登封市人民政府网站http://www.dengfeng.gov.cn刊登《登封嵩山古建筑群保护总体规划》,其中第37条规定:“根据嵩山古建筑群申报世界文化遗产的日程安排,嵩山古建筑群保护规划的实施以2009年为界,分为两期:(1)近期为:2006年至2009年;(2)远期为:2010年至2020年。”(请见证据1

上述规定及2010311的事实证明,本案历史建筑群名称由“嵩山古建筑群”到“嵩山历史建筑群”几经变化,截止2010311向社会公布的公认名称仍然是“嵩山历史建筑群”。

并且,登封市人民政府的《证明》第1行也提到“登封天地之中历史建筑群(原名称为:嵩山历史建筑群)”,能够与上述规定及事实相互印证,所以,登封市人民政府称引证商标使用了“11年”,没有事实依据和法律依据。

那么,名称几经变化的情况下,引证商标何时开始在先使用?异议人未提供有效证据给出明确答案,而是直接给出了201081“申遗成功”的网络报道。

异议人提供的证据2内容是201081媒体宣传材料。虽称其来源于“报纸”,但未见任何依法发行的报纸,甚至连个复印件都没有;还称其来源于“网络”,但这些证据不是直接打印而是经过加工编辑的,不具备证据的合法性,假设证据内容是客观的,根据中国互联网络信息中心2011719发布的《第28次中国互联网络发展状况统计报告》显示,截至20116月底,网民数量只有4.85亿(请见证据2),但中国人口13.4亿,有64%的中国人不上网,所以单凭网络证据不足以证明答辩人明知引证商标。

异议人提供的证据3内容是异议人申请商标注册的信息,这些商标均在被异议商标申请日之后,与本案没有关联性。

异议人提供的证据4内容是申遗成功的宣传页,该宣传页没有印刷日期、印刷合同及发票,不能证明形成于被异议商标申请日之前。

异议人提供的证据5内容是外文材料及中文译本,该外文材料没有联合国教科文组织的印章或决议成员的签字、没有经过证据产生地的使领馆公证,而且没有日期,不能反映客观事实,没有任何证明力。

异议人提供的证据6内容是答辩人申请商标注册的信息。无论申请多少枚商标都是答辩人的自由权利,并且答辩人作为投资公司,可投资的领域非常广泛(请见证据3),该证据无法证明答辩人违反了《商标法》。

 

综上所述,异议人的证据是复印件,答辩人不认可其真实性,而且根据证明内容无法确凿证明答辩人明知引证商标,应认定为答辩人没有违反《商标法》第31条有关恶意抢注的规定。

 

证据12010311,登封市人民政府网站http://www.dengfeng.gov.cn刊登《登封嵩山古建筑群保护总体规划》的网络打印件;

证据2通过中国互联网络信息中心http://www.cnnic.net.cn文章《CNNIC发布<28次中国互联网络发展状况统计报告>》正文尾部的文字链接获取的《第28次中国互联网络发展状况统计报告》;

证据3答辩人的《企业法人营业执照》。

 

三、异议人主张了“自己的在先权利”,却没有确凿证明其享有何种在先权利。

《商标异议申请书》正文第四条提到的在先权利明确指向了“天地之中商标”,显然是对《商标法》第31条的误读,根据规定,在先权利不包含商标权。

我们还注意到,《商标异议申请书》第四条标题写的是“异议人现有的在先权利”,即异议人主张的是“自己的权利”。我们认为异议人不享有在先权利。理由如下:

异议人提供了《登封市人民政府委托声明》,证明自己“对天地之中商标品牌享有独家注册权、专用权”:

①该声明委托的仍然是商标权,不属在先权利;

②登封市政府委托品牌管理,不属行政授权,而系民事行为,对答辩人没有约束力;

③若异议人试图借助世界文化遗产名称主张在先权利,那就更没有法律依据了——因为在先权利是私权,世界文化遗产是公权,又因为公权禁止私用,所以世界文化遗产不可能成为企业的在先权利。

综上所述,异议人没有证明自己享有何种在先权利,因此,侵犯在先权利的异议理由不成立。

 

四、被异议商标的使用,没有不良影响。

①没有联合国教科文组织世界遗产委员会出具的证明文件,不能确认“本案历史建筑群属世界遗产”和“列入名录的遗产名称”。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第9条第1款规定:“下列事实,当事人无需举证证明:

  (一)众所周知的事实;

  (二)自然规律及定理;

  (三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;

  (四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;

  (五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;

  (六)已为有效公证文书所证明的事实。”

据此规定,凡不符合上述情况之一的,应当承担举证责任。

由于批准成为世界遗产的国际组织不在中国,申请世界遗产并非必然成功,能不能列入遗产名录?何时列入?并非众所周知,所以必须依据权力国际组织出具的证明文件才能认定事实。

特别是本案历史建筑群长期宣传的名称是“嵩山历史建筑群”,突然又有了一个“登封天地之中历史建筑群”。被批准列入的遗产名称到底是什么?本案文物名称的变化无常,更需要通过权力国际组织出具的证明文件才能认定。

异议人提交了登封市人民政府的证明材料复印件。人民政府不是世界遗产的审批者,所以人民政府说申遗成功了,不是行政行为,不具强制力和公信力,必须辅之必要的证据资料才能上升为法律事实;并且,登封市人民政府是本案异议人的委托人,自己说自己的权利应受保护,与《异议申请书》的作用无差别,不应作为证据。

异议人还提交了201081的媒体传闻。不是随便一张纸上标注了报纸名称就能称其为报纸;也不是随便一张纸上标注了“来源:新华网”就能称其为新华网(但异议人就是这么做的),异议人虽称证据来源于“报纸”,但未见任何依法发行的报纸;还称证据来源于“网络”,但没有网址、没有网络打印日期、没有网页上的其它信息,甚至有两篇文章放置到一张纸上,显然是经过了加工编辑,这样的证据不能作为认定案件事实的依据。

综上所述,异议人未在规定期限内提交充分、有效的证据,不足以证明“本案历史建筑群属世界遗产”和“列入名录的遗产名称”,进而不能证明被异议商标有任何不良影响。

 

②“天地之中”独创性不强,且有诸多含义,自古就被人们使用在口语、歌曲、文章中,任何人都有权合理使用。

“少林寺是天地之中的一座古刹”、“毛主席是天地之中最伟大的人”、“金色的阳光洒向海面,一叶扁舟飘荡在天地之中”,按照一般公众的理解,不会认为这三句话有什么特别之处,但如果按异议人的理解就不同了,第一句话指少林寺是世界文化遗产历史建筑群中一处文物古迹。显然,将“天地之中”在日常口语中解释为世界文化遗产令人觉得非常突兀。

上述日常用语说明,被异议商标的使用没有不良影响。

另外,在本案历史建筑群的名称使用“天地之中”之前,2008121恩施中人绿色工程有限责任公司在第29类成功申请注册了“天地之中”商标(请见证据4),也说明“天地之中”独创性不强,不易使人们联系到建筑物。

再者,“天地之中”在含义上亦有很多解释:

“天地”, 苍穹、宇宙、乾坤同意,可以解释为自然界或社会;天下;境界、境地。胎拳道中的“天地” 意为创造世界,人类历史的开始。南朝刘勰《文心雕龙·原道》:“文之为德也大矣,与天地并生者何哉!”

“中”,一词多意,可以用于中国的简称 [China],如:洋为中用、中美关系;也有地方语言表达肯定“好”“好的”之意,如:河南方言“中不中?”;也可表示方向、临界点、和谐之意。东汉·许慎《说文》就记载“中,和也”;子程子曰:“中者,天下之正道。庸者,天下之定理”。

“天地之中”,一般公众易理解为“天地间”。鲁迅《华盖集续编·马上日记》:“我本来每天写日记是写给自己看的;大约天地间写着这种日记的人们很不少。”

据上所述,根据普通公众的理解能力,不易将“天地之中”与建筑物联系起来。被异议商标的使用,不易产生不良影响。

 

③异议人视“受登封市人民政府委托申请商标”为至高权力,根本没把自己当作民事主体,打着“社会公共利益”的公权旗号,维护自己的私权(商标),假公济私,明显表现出对民营企业的不平等、不尊重。如果这种假公济私的行为不被制止,老百姓怎会不怨声载道?请贵局依法给予平等待遇。

证据4中国商标网http://sbcx.saic.gov.cn对第6521277号商标的查询结果。

 

结论

“天地之中”不属《商标法》第16条规定的地理标志;异议人提供的证据均为复印件,没有说明不能提供原件的正当理由,依法不能作为认定案件事实的依据,而且证据中有经过加工编辑的、有没加盖印章的、有未注明日期的,亦有登封市政府为自己的民事利益出具的材料,不能证明答辩人违反了《商标法》第31条。

重要的是,“天地之中”不是本案历史建筑群法定名称或长期沿用的名称,且其含义诸多,人们也习惯用于日常生活中,不易与建筑物联系起来,按照一般公众的理解能力,不易产生不良影响。

任何利益均须取得法律的确认才受保护,本案事实不清、证据不足,异议人陈述的事实不能通过证据得到法律确认,请求贵局保护答辩人的平等权利,裁定驳回异议,对被异议商标予以核准注册。

 

                        答辩人:河南豫银投资实业有限公司

                      代理组织:郑州思坦德商标事务所有限公司

                                   2011年2月2

    

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